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股权回购债权是什么意思(说人话版最全解释公司回购股权那些事儿)

时间:2021-07-06 09:42:11

说人话版最全解释公司回购股权那些事儿股权

创业设立公司、介绍共同创始人、介绍投资人时,往往需要长期分割,股东退股要求公司回购股份。这种情况在创投圈经常被谈论,但很多朋友不知道股权回购远不止“回购”,还有很多操作障碍和技术问题。

公司回购股份涉及的法律操作细节很多。今天希望尽量少的用人的语言来解释公司回购股份的各种情况和注意事项。因为大多数创业公司都是有限责任公司,这里的讨论仅限于此,不涉及股份公司。

1.公司回购股份的应用场景

联合创始人出走

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公司踢人

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投资方撤出

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愤怒的小股东退股

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2.联合创始人离职的应用分析

联合创始人离职要求公司回购股份,这在正常情况下是不可行的。朋友们可能会觉得很难理解:我走了,公司赎回股票不是很自然吗?要回答这个问题,首先要搞清楚公司是什么。

我们说公司是现代商业社会最重要的市场主体之一,那么它属于谁呢?其实公司不是大股东或者创始人公司,因为还是有小股东的;公司不只是股东公司,因为还有员工;公司不是股东和员工的公司,因为有外部债权人;公司仍然不是属于内部股东、员工和外部债权人的公司,因为公司的行为也会触发外部客户、渠道、供应商等的利益。所以,公司里的这个女孩社会关系复杂,是一个受欢迎的情人。她与各种相关学科有着千丝万缕的暧昧关系,所以其中一个学科说了算。

正是因为公司的这种属性,当公司开始用资金回购股份时,不仅其他股东有意见,外部债权人和供应商也可能跳出来说不,因为公司资金的使用可能会影响这些相关其他主体的利益。

因此,一般回购股份的方式受阻,离职的联合创始人只能将上诉对象从公司转向创始人和大股东。这样,股东与公司之间复杂的互动就简化为两个股东之间的关系,构成也更简单纯粹。然而,即使在两个股东之间,他们也可以自由买卖,不能强行买卖。如果其他股东不想回购,在街外找不到接收人,联合创始人的退出将成为一个棘手的问题。

其实这个问题是有解决办法的。我上面说的是,没有事前的机制安排,临时单边退出回购的路径是不合理的。但如果提前安排制度,公司和股东都可以回购。具体而言,公司章程明确规定了公司或其他股东回购的启动条件、回购价格和具体方式。因为公司章程对外开放,所以对内对外都有约束力和效力。因此,当公司的最高行为指南——公司章程明确规定股份回购时,可以按规定实施股份回购。

3.公司踢人的应用分析

公司认为某联合创始人的贡献不符合预期,希望将他从股东中“除名”,踢出公司。这种情况也相当普遍。如上分析,公司暂时无法单方面启动股份回购。还有,需要提前通过预设机制进行安排。

需要注意的是,即使公司章程规定可以消灭某一股东,实践中仍有两个问题值得注意。

首先,应该明确商定实施这一启动行动的先决条件,并制定可量化和可评估的标准。否则即使规定了,也因缺乏可操作性而不执行,成为僵尸条款。

其次,鉴于公司在信息控制和资源控制方面强于自然人股东,如果离任股东与公司之间存在纠纷诉讼,法院往往会要求公司提供充分有力的证据,证明公司的行为符合公司章程的规定。所以,证据保全是防止公司踢人后被一军击败的关键。

-特别建议-

通过以上两点的分析可以看出,公司章程对公司或股东实施股份回购具有重要意义。但在实践中,很多创办公司的朋友往往不重视章程,不仅不重视章程特别条款的起草,只在工商部门提供的“通用版”上签字,甚至连签名都是别人签的。我强烈建议不要轻视章程,定制条款是防范风险的利器,所以一定要认真对待章程的起草。

4.投资者退出的应用分析

投资者认为公司发展不如预期,对公司做空,要求公司回购股份,侥幸逃脱。这种情况在公司中期发展中比较常见。在商业谈判中,投资者不是送温暖的雷锋,而是带着十几倍、几十倍甚至上百倍的希望兑现的股票投资。因此,投资股票时签订的投资协议会对投资者利益规定特别保护条款,其中会有股权回购条款。

投资者利益保护机制在行业内应用广泛,这样的投资协议预设了通过事先约定的机制进行股权回购的行使条件、价格等因素。但即便如此,实践中投资者、公司和创始股东之间因股权回购而产生的诉讼纠纷也不在少数,不同法院对股权回购条款的效力存在不同意见,争议较大。

上海、江苏等地的高院均已判决,以“固定收益”、“以合法形式掩盖非法目的”、“损害公共利益”、“违反资本维持原则”为由,主张股权回购无效。

下面,我将对以上双引号中的技术术语逐一分析,这也是主要争议点。

固定回报

说到固定收益,首先要区分股权投资和债务投资。当你投资负债,或者借钱给别人,你的回报是固定的,也就是利息收入,这是可以预期的。然而,股权投资完全不同。当你投资一家公司时,你不仅可以预测固定收益,还可以与其他股东和投资者一起承担损失。因此,成立公司和投资股票是利益共享和风险共担的。

基于这种简单的理解,早在1990年,最高法院就发布了一则司法解释,认定如果约定只收取固定利润,则不分摊风险的合资合同无效。在这一点上,有些朋友可能会再次感到困惑。由于固定收益是“债权”,协议规定特殊情况下启动股权回购,投资者收取固定收益后退出,但性质上只会从“股权”变为“债权”。你想要的“股债互换”怎么可能无效?我将在下面解释这个问题。

以合法形式掩盖非法目的

“以法律形式掩盖非法目的”是我国合同法规定的无效合同的“罪名”之一。为什么公司股权成为债权是违法的?这是由于我国的法律政策长期以来否定了非金融机构与企业之间的借贷行为。也就是说,即使你的企业很有钱,你也不能借钱给别人,除非你是金融机构。这是垄断金融监管,当事人认为企业间借贷会扰乱金融秩序。因此,如果你公司不是金融机构,但已经约定了向投资者回购股份的条款,则视为同意向投资者出借资金,属于非法金融活动。

然而,实际情况是

基于此,我倾向于认为以“合法形式掩盖非法目的”为由否定股权回购协议效力的可能性越来越小。

损害公共利益和资本维持原则

“损害公共利益”是《合同法》规定的无效合同的又一大“罪名”。虽然如前所分析,公司用资金回购股份可能会触及债权人、供应商等利益相关方的利益。但我们是否可以简单粗暴地认为回购股份一定会损害公众利益呢?我认为至少应该从两个方面进一步分析:

一方面,公司会不会用资金回购股份,导致资本减少,从而威胁公司债权人和供应商的权益?如果公司通过股东大会批准的未分配利润(即公司留在公司尚未分配给股东的税后利润)解决回购股份的资金问题,就不可能说与外部利益相关者无关,损害公共利益。

另一方面,如果公司回购股份的资金来源于资本,即回购股份导致注册资本减少,从而影响公司的对外偿债能力。这就涉及到“资本维持原则”的问题,这是公司资本的三大基石原则之一,即要求公司维持与其资本相当的资产,以防止债务偿还危机。但即使因回购股份而实施减资,也不一定会发生债务危机。减资有一套严格的法律程序。如果公司在回购股份和减资过程中严格遵守提前通知债权人、偿还债务或提供担保的程序,既不会违反“资本维持原则”,也不会损害社会公共利益。

-特别建议-

湖北、安徽等地高院已有支持投资者与公司之间股权回购协议效力的裁判案例,最高法院也有类似的裁判案例。

但是,我们要知道,我国的司法制度不是案例制度,最高法院的判决只是作为下级法院的指导,并没有判决的依据。在不同法院对公司股份回购的效力仍有不同意见的情况下,投资者如何保护自身权益?我认为,在投资协议规定股份回购条款时,要特别注意不要将回购主体限定在公司,而要“拖累”公司创始股东,这样即使法院以“固定收益”和“公共利益”为由认定公司回购行为无效,也有可能支持创始股东和投资者的回购行为,这也是目前大多数法院的观点。

5.愤怒小股东的应用分析

公司回购股票的最后一种情况是愤怒而无力的少数股东的需求。在公司一般决策机制下,如无特别约定,一般决策事项可由50%以上股份通过,而重大决策事项(如修改公司章程、公司增资减资、公司合并分立、有限公司改制为股份公司等。)需要三分之二以上的股份通过。这意味着,如果单个小股东或多个小股东合计不能持有超过1/3的股份,小股东基本上就没有公司事务的话语权。

这样,股东大会将由大股东或核心创始团队主导,即使公司为公司发展赚钱,股东大会也会决定不分红;基于公司发展战略的调整,股东大会将决定让公司与其他公司合并或出售公司核心资产;或者公司本应清算解散,股东会决定让其继续存在。对于小股东来说,这些利益会受到影响和影响。如前一篇文章开头所分析的,公司不仅是大股东公司,内部也是小股东。因此,在这种情况下,如果你是小股东,你完全不用担心,也不需要和公司或者大股东ab协商

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