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收到股权回购款是什么意思《股权回购的风险解析》

时间:2021-07-14 14:05:52

为了规避投资过程中可能存在的各种风险,投资者在与目标企业及其实际控制人设计投资方案时,往往会要求在投资协议中增加股权回购条款,规定目标公司或其他股东在满足一定条件或期限时将回购这部分股权,以实现自身的安全退出。但是他们不知道有潜在的法律风险和税务风险,下面逐一分析。

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一、回购条款设定

在很多股权投资协议中,会基于未来的某一事件或某一时间做出一定的回购协议,即附条件的回购协议和有期限的回购协议,即所谓的附条件回购(特别是在当前流行的PE和VC投资中,经常会有赌博协议,即“估值调整协议”),即投资者和被投资者就未来的不确定性达成一致。如果满足一定的条件,投资者可以行使一定的权利;如果不满足某一条件,被投资方可以行使一定的权利,其中最常见的是回购条款的约定,通常规定当被投资方的某一经营指标未能满足某一约定条件时,被投资方或其他股东需要以一定价格回购投资方的股权,以保护被投资方的权益。例如,“如果被投资方两年后净利润低于5000万,实际控制人将按以下方式计算的价格回购股权。所谓附期限回购,是指双方约定附加一定的期限,达到期限后,投资者可以要求被投资方或其控股股东、实际控制人回购这部分股权。

二、附条件回购条款涉及的风险

1.法律风险

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在回购条款中,如果约定被投资方的控股股东或实际控制人在满足一定条件的情况下回购这部分股权,这是双方真实合法的意思表示,一般不存在这方面的风险。

如果约定被投资方回购股权,这部分股权能否成功回购可能存在不确定性,因为根据《公司法》的规定,回购仅限于以下几个方面:

本期《公司法》关于股份回购的规定如下:

第七十四条有限责任公司回购股份的限制:

“有下列情形之一的,对股东会决议投反对票的股东可以请求公司以合理价格收购其股权:

(一)公司连续五年未向股东分配利润,公司连续五年盈利,符合本法规定的利润分配条件;

(二)公司合并、分立、转让重大财产;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现时,股东会通过决议修改公司章程,使公司存续。"

第一百四十二条股份有限公司回购股份的限制:

“公司不得收购公司股份。但是,下列情形之一的除外:

(一)减少公司注册资本。

(二)与持有公司股份的其他公司合并;

(3)向公司员工奖励股份;

(四)股东因不同意股东会对公司合并或者分立的决议,要求公司收购其股份。"

从上述条款可以看出,从公司法的角度来看,如果公司仅以约定经营指标不达标为由要求目标公司控股股东或实际控制人回购股权,是没有法律依据的。如果控股股东或实际控制人拒绝回购股权,投资者的回购权利缺乏法律依据。但根据最高人民法院判例,认为股份回购的条件不限于《公司法》第七十四条规定的三种情形,各方可以在投资合作协议中约定回购条件。从这个角度来看,在商业实践中,法院逐渐放宽了对股份回购的限制,这种形式的商业交易条款也逐渐被权威机构所认可,法律风险也在逐步显现

根据《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函〔2010〕79号)《关于股权转让收入的确认和计算》第三条规定,企业应当在转让协议生效、股权变更手续办理完毕时确认收入的实现。股权转让收入是股权转让收入扣除取得股权发生的成本后的收入。在股权回购交易中,投资者收到的回购款与初始投资成本之间的差额形成的股权转让收入需要缴纳企业所得税。在这个过程中,根据税务机关是否认可股权回购价格,股权转让价格是否明显偏低,可能会存在一定的税务风险。股权回购的风险解析,看这里,速速get……

因此,公司回购条款的有效性需要具体分析,可以综合考虑以下因素来判断有效性: