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股权转让后再回购是什么意思,退股、股权回购和股权转让

时间:2021-08-18 04:32:55

新冠灾祸后,很多公司的资金链出现了问题,公司难以生存,因此很多小股东为了避免损失,开始要求大股东“回购”股票。 但是,根据公司法,股东退出有三种形式。 的股权转让、公司回购股份(公司法第74条)以及公司解散,没有法律规定大股东必须接管小股东的股份,小股东提出这样的要求本身没有法律依据,也是极其不合理的。

一、概念厘清

1、股东:指出资公司、持有公司股份、享有股东权利、负有股东义务的人。 股东是公司法上对出资人的特殊称呼。

2、股权:是股东通过向公司出资而形成的权利。 公司股东依法享有资产收益、参加重大决策、选择管理者等权利。 (《公司法》第四条)

3、股份:由股份有限公司股东持有,构成公司资本的最小计量单位。 的股份采取股份形式,股份是公司发行的证明股东所持股份的凭证。 (《公司法》第125条)

4、股权转让:指公司股东依法将自己的股份转让给他人,使他人成为公司股东的情况。 股份的转让分为公司向股东的内部转让和对外转让。

5、退股:股东退出公司,股东根据特定事由(约定/法定)退出公司,公司收回其所有权,并支付相应所有权的情况。 通常,退股协议的签订主体一方为对象公司一方为退股股东。

退股

公司法中没有关于股份返还的定义。 世人称之为“归还股票”,通常是股东将其所有权归还公司,要求公司或大股东收购其所有权。 值得一提的是,如果无视对赌合同等特定情况,没有特别的约定,大股东和公司就没有“回购”小股东的所有权的义务。

股权回购:

1、有限责任公司:

以及关于退股,可以按照约定或者法定的方法向有限责任公司回购本公司股东的所有权。

(一)回购约定)在坚持公司资本维持原则,且不损害公司和债权人利益的前提下,公司股东根据特定事由与公司签订股份返还协议,公司收回股权后,重新转让给其他股东,公司维持原有资本公司收购股份后,也可以依法办理减资手续。

)2)法定回购(根据《公司法》第74条的规定,对股东大会的该决议投反对票的股东,有下列情形之一的,可以请求公司以合理的价格收购其所有权:

一)公司连续五年不向股东分配利润,但公司连续这五年盈利,符合本法规定的利润分配条件的;

二)公司合并、分立、转让主要财产的;

三)公司章程规定的营业期限届满或者出现章程规定的其他解散事由的,股东大会会议通过决议修改章程使公司存续。

股东大会决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股份收购协议的,股东可以在股东大会通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

2、株式会社:

对股份有限公司来说,只有发生以下法定情况,才能收购本公司的股份。

一)减少公司的注册资本

二)与持有本公司股份的其他公司合并;

三)奖励本公司员工股票;

四)股东对股东大会作出的公司合并、个别决议持有异议,要求公司收购股份的。 (《公司法》第142条)

股东退出是现在大家谈论股权的重点,那么股东可以用什么方法退出呢? 常见的方式有“股权转让”、“卖股”、“继承”、“赠与”等方式。 实务中普遍使用的“股份转让”和“出售股份”有什么不同呢?

二、适用条件

股权转让:

1、有限责任公司

有限责任公司的特点之一是“人资两性”,是一家兼具以人资两性为主的资本合性的公司,因此在不影响其人资合性的情况下,根据有限责任公司的情况不同,股权转让的处理也有一些差异。

(一)内部转让)不需要通知有限责任公司股东之间可以相互转让其部分或者全部股权的其他股东,也不需要得到其他股东的同意,其他股东没有优先购买权。

(2)对外转让)股东向股东以外的人转让股份时,考虑“与人的相称性”,必须征得其他股东过半数的同意。 股东应当就其股份转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自收到书面通知之日起30日以上未答复的,视为同意转让。 其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权。 如果不购买,视为同意转让。 (第七十一条)。

)2)-1人民法院审理离婚案件。 分割夫妇的共同财产中,与一方名义向有限公司出资的数额有关,另一方不是该公司股东的。 法院根据以下情况处理

)2)1-1夫妇同意将出资额的一部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意,其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司的股东。

(2)1-2夫妻之间就出资额的转让部分和转让价格等事项协商一致后,

半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以分割转让出资取得的财产。 半数股东不同意转让,不愿以同等价格购买该出资额的,视为同意转让,该股东的配偶可以成为该公司的股东。

(三)股权继承)自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格,但公司章程另有规定的除外。 自然人股东因继承发生变化的,其他股东不得主张优先购买权。 但是,公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

)4)股份转让中的“阴阳合同”

一)阴阳合同一般是指合同当事人就同一事项订立两个以上内容不同的合同。 一个是对内,一个是对外,其中对外一个不是双方的真实表示,目的是为了逃避国家税收等。 中的一部分是双方真正的意思表示。

2 )《阴阳合同》在案件的司法实践中,法院倾向于以“阴合同”——即内合同为基准,明确双方的权利义务,在内合同中侵犯其他股东优先购买权的,有可能被取消。

(五)“0元”转让权下的涉税问题

1 )根据《公司法》的相关规定,实际上

以出资为前提,申报的股权转让收入低于股权对应净资产的份额时,即0元或1元股权转让时,视为股权转让收入明显偏低。 因此,必须用净资产核定法核定股权转让收入。 即股权转让收入按每股净资产或股权对应的净资产份额核定,并核定净资产缴纳个人所得税。

二)被投资企业的土地使用权、房屋、房地产企业未出售不动产、知识产权、探矿

权利、采矿权、股权等资产占企业总资产的比例超过20%的,主管税务机关可以参照纳税人提供的具有法定资质的中介机构出具的资产评估报告核定股权转让收入。

2、株式会社:

根据第一百三十七条的规定,股份有限公司股东持有的股份可以依法转让。 由于股份公司具有资本性和开放性,所以股份转让以“自由转让”为原则,但涉及IPO和科技开发板时有特别规定。

(一) 《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》相关规定

一)股东转让股票,应当依法设立证券交易所进行,或者按照国务院规定的其他方式进行。

2 )发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年内不得转让

3 )公司公开发行股票前发行的股票,自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让

4 )公司董事、监事、高级管理层应当申报公司持有的本公司股份及变动情况,任职期间每年转让的股份不得超过其持有的本公司股份总数的25%。

5 )公司董事、监事、高级管理层自本公司股票上市交易之日起1年内不得转让。

六)公司董事、监事、高级管理层辞职后半年内,不得转让所持有的本公司股份。

)2) 《公司法》相关规定

一)第四十五条)为发行股票发行鉴证报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,在该股票承销期内和期满后六个月内,不得买卖该股票。 除前款规定外,为上市公司出具鉴证报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,自接受上市公司委托之日起5日内,不得买卖该股票。

2 )第四十七条)持有上市公司董事、监事、高级管理人员、上市公司5%以上股份的股东,应当在购买该公司股票后6个月内出售或出售后6个月内再次购买,由此获得的收益归该公司所有,公司董事会应但是,如果证券公司因售后服务而包租购买剩余的股票,持有5%以上的股票,则出售该股票不受6个月的限制。

(三) 《公司法》相关规定

1 )第2.4.3条)公司上市时未盈利的,在公司盈利之前,控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员和核心技术人员不得自公司股票上市之日起三个完整的会计年度内,减持第一只股票。

2 )第2.4.4条)上市公司的控股股东、实际控制人在公司股票上市之日起36个月内,不得转让直接和间接持有的第一只股票,也不得委托他人管理。 另外,也不得由上市公司提出回购该股份的一部分。

3 )第2.4.5条)上市公司核心技术人员不得在公司股票上市之日起12月内和离职后6个月内转让本公司第一只股票。 所持股份限售期届满之日起4年内,每年转让的先发股份不得超过上市时所持公司先发股份总数的25%,减息率可以累计使用。

三、以案释法

1,案件编号: (2018 )苏0303民初6230号

二、事件概述:

2016年8月20日,杨良、单云龙、魏希林签订《证券法》,约定3人共同出资成立香吧食品公司。

2017年1月6日,杨良与单云龙协商降股。 单云龙同意杨良,当场给付4万元。 余款6万元的单云龙发行了缺本,表示:“现在杨良人民币不足。 陆万元整(60000.00 )徐州香吧传奇食品技术有限公司退股,2017年5月31日前还清”。 单云龙在缺本的右下方签字,盖上香吧食品公司的印章。 之后,杨良索请求,但单云龙没有向杨良支付6万元。 香吧食品公司也没有进行股东变更登记。

3、法院认定

杨良、单云龙2017年1月6日签订的协议名义上是退出股权协议,实际上是股权转让协议,杨良以10万元的价款将香吧食品公司的股份转让给单云龙。 杨良、单云龙之间的股份转让成立时,单云龙必须向杨良支付转让金。 单云龙承诺在2017年5月31日前支付余额6万元,但未按期支付的,除继续支付外,还应赔偿杨良损失。 杨良打官司要求单云龙支付6万元,逾期支付利息,法院予以支持。 杨良要求香吧食品公司和魏希林支付这6万元,没有法律依据,法院不支持。 香吧食品公司是有限责任公司,股东之间发生股权转让情况后,公司必须进行变更登记。 杨良要求香吧食品公司进行股东变更登记,法院予以支持。

4、律师的说法

由于涉案退股协议的各主体均为该公司股东,协议内容也是股东之间股权转让的相关条款,因此该退股协议实际上是股权转让协议,该协议的签订从双方的本意上讲,并未违反法律、法规的强制规定,应该是合法有效的,受让的股东是合同。 另外,根据合同的相对性和公司资本维持的原则,香吧公司无需对此协议承担股权转让金的责任,所以法院不支持杨良向香吧食品公司和魏希林承担支付责任,是有法律依据的。

还提醒投资者,在签订股权转让合同或采取其他处置行为时,必须明确各种概念,分析各自的风险所在,明确个人行为和公司行为,以免给自身和公司造成意外损失。